昆明注銷公司代辦分享：吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷注冊(cè)登記的辨析和實(shí)務(wù)處理

吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷注冊(cè)登記的辨析和實(shí)務(wù)處理

北京市工商局東城分局企監(jiān)科  田哲

一、吊銷營業(yè)執(zhí)照與撤銷注冊(cè)登記的關(guān)系

為了更加清晰的說明觀點(diǎn)，本文中的吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷注冊(cè)登記僅限于對(duì)工商部門對(duì)公司作出的相應(yīng)行為。就公司而言，撤銷公司登記與吊銷營業(yè)執(zhí)照是兩個(gè)性質(zhì)完全不同的行政法律措施。

   《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷注冊(cè)登記并未加以區(qū)分。參照《行政許可法》第六十九條的規(guī)定，有下列情形的：1、行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；2、超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；3、違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；4、對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；5、依法可以撤銷行政許可的其他情形。此外，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，可以撤銷注冊(cè)登記。吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商登記機(jī)關(guān)取消違法情節(jié)嚴(yán)重的市場(chǎng)主體經(jīng)營資格的一種較為嚴(yán)厲的行政處罰措施。

因此，從本質(zhì)上講，撤銷注冊(cè)登記是工商部門對(duì)存在瑕疵或者錯(cuò)誤的注冊(cè)登記行政行為的自我糾錯(cuò)，而吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商部門對(duì)經(jīng)營主體發(fā)生嚴(yán)重違法行為后的行政處罰。

兩者所導(dǎo)致的結(jié)果也不同，由于撤銷注冊(cè)登記適用于“本不應(yīng)取得公司登記而取得登記”的情形，因此撤銷行為具有溯及力，注冊(cè)登記行為自始無效。而吊銷營業(yè)執(zhí)照適用于已經(jīng)依法取得登記后的嚴(yán)重違法行為，因而吊銷營業(yè)執(zhí)照不具有溯及力，公司存續(xù)期間，以公司名義開展經(jīng)營、債務(wù)等行為依然有效。

二、實(shí)際工作中存在的幾種情形及處理辨析

（一）吊銷營業(yè)執(zhí)照與撤銷注冊(cè)登記的適用選擇

1、如何理解“欺騙手段”

根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，工商部門在辦理登記時(shí)無須對(duì)申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性逐一審核，只要申請(qǐng)人提交了形式上符合法定要求的相關(guān)文件，即可以準(zhǔn)予登記。而申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

從材料形式上看，申請(qǐng)人在申請(qǐng)注冊(cè)登記時(shí)應(yīng)當(dāng)提交《企業(yè)法定代表人（主要負(fù)責(zé)人）承諾》，以書面形式承諾確認(rèn)所提交的材料不含虛假成分。而行政案件的調(diào)查側(cè)重的是客觀事實(shí)，而非主觀意念，認(rèn)定依據(jù)側(cè)重客觀證據(jù)，而非主觀推斷。如果經(jīng)調(diào)查申請(qǐng)人提交了虛假材料，不論申請(qǐng)人是否出于主觀故意，其行為違背了對(duì)工商部門作出的承諾，當(dāng)然可以被認(rèn)定為欺騙。

2、如何理解情節(jié)嚴(yán)重

《公司法》中未對(duì)情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)行詳細(xì)描述，但《公司法》中關(guān)于證照許可管理的規(guī)定內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是參照《行政許可法》制定的。因此針對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的情形，應(yīng)當(dāng)參照《行政許可法》的相關(guān)規(guī)定理解。

《行政許可法》規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷行政許可的5種情形中，屬于工商部門在此類案件應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)對(duì)涉及公司調(diào)查的內(nèi)容只有第4種情況，即對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的情形。綜合《公司法》第一百九十八條理解，即為本不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人通過提交虛假材料或者采取其他欺詐手段取得公司登記的，應(yīng)當(dāng)都可以理解為情節(jié)嚴(yán)重的情形。

當(dāng)然情節(jié)嚴(yán)重不限于上述情形，比如也包含《工商行政管理局行政處罰裁量基準(zhǔn)》第二條第4項(xiàng)中所規(guī)定的“嚴(yán)重侵害他人利益的，或造成嚴(yán)重后果的”情形等。

3、如何區(qū)分適用吊銷營業(yè)執(zhí)照和撤銷公司登記

《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)情節(jié)嚴(yán)重的公司，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。其中未對(duì)適用情形加以區(qū)分。因此，在實(shí)際工作中，可能會(huì)對(duì)兩種處理方法的適用條件產(chǎn)生疑惑，筆者結(jié)合工作實(shí)踐，簡要做如下分析：

（1）從處理結(jié)果考慮

   由于吊銷營業(yè)執(zhí)照與撤銷公司登記的后果不同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)查取得的基本事實(shí)判斷處理方式。比如，某公司涉嫌提供虛假的住所證明材料取得公司登記，其行為應(yīng)當(dāng)適用吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式。因?yàn)殡m然其公司的成立程序存在瑕疵，但其存續(xù)期間，以公司名義開展的合法經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)，同樣地，其以公司名義進(jìn)行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系也應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)。適用吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式一方面可以對(duì)其違法行為實(shí)施處罰，另一方面也通過保留其法人資格，保護(hù)其之前形成的合法經(jīng)營行為，也保護(hù)了相關(guān)債權(quán)人的利益。

（2）從行為對(duì)象考慮

   適用這兩種處理方式也應(yīng)當(dāng)考慮提交虛假材料的實(shí)質(zhì)行為人以及兩處處理方式的實(shí)施對(duì)象。比如，在某自然人A不知情的情況下，被他人提交其身份證明材料取得B公司注冊(cè)登記，并將A登記為B公司法定代表人。這種情況下應(yīng)當(dāng)適用撤銷注冊(cè)登記的注冊(cè)方式。因?yàn)榇藭r(shí)不能簡單將B公司認(rèn)定為提交虛假材料的實(shí)質(zhì)行為人，同時(shí)由于A是B公司的法定代表人，如果對(duì)B公司實(shí)施行政處罰而對(duì)A造成不利影響，不符合行政處罰的工作原則。另外，由于撤銷公司登記的方式具有溯及力，公司登記行為自始無效，有利于保護(hù)A免受B公司在存續(xù)期間的經(jīng)營等行為造成的糾紛，而B公司存續(xù)期間的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)當(dāng)由除A以外的其他清算責(zé)任人負(fù)責(zé)。

（二）吊銷營業(yè)執(zhí)照后，接舉報(bào)要求撤銷注冊(cè)登記的情形

實(shí)際工作中，工商部門收到具名舉報(bào)人反映未經(jīng)其本人同意，將其作為法定代表人取得公司登記的舉報(bào)，經(jīng)查詢?cè)摴�司已�?jīng)因其他違法事項(xiàng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，對(duì)于以上情形有以下三種處理思路：

第一種思路是既然該公司已經(jīng)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，應(yīng)當(dāng)作出不予立案決定。

第二種思路是在無法認(rèn)定當(dāng)事人違法事實(shí)不存在的前提下，還是在規(guī)定期限內(nèi)立案，再以當(dāng)事人已被吊銷營業(yè)執(zhí)照為由，作出銷案決定。（相關(guān)依據(jù)參考《北京市工商行政管理局關(guān)于進(jìn)一步完善行政處罰行為規(guī)范的意見》（京工商發(fā)【2005】第10號(hào)）第五條第1項(xiàng)第2目的規(guī)定）

第三種思路是應(yīng)當(dāng)在受理舉報(bào)后，完成實(shí)質(zhì)調(diào)查工作。如果經(jīng)調(diào)查舉報(bào)的違法行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)撤銷公司登記。

筆者傾向于第三種處理思路，該公司雖被雖然被吊銷，其法人資格尚在，若舉報(bào)人反映的問題確實(shí)存在，則該問題對(duì)舉報(bào)人的影響不會(huì)因?yàn)樵摴�司被吊銷而終了。

（三）撤銷注冊(cè)登記后，相關(guān)債權(quán)人要求恢復(fù)登記的情況

首先應(yīng)當(dāng)明確的是，相關(guān)債權(quán)人以公司債務(wù)未清為由要求恢復(fù)公司登記，不屬于工商部門應(yīng)當(dāng)受理的工作范圍。《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》中并未賦予工商部門相關(guān)職權(quán)。

其次，工商部門也應(yīng)當(dāng)對(duì)此事項(xiàng)有清晰的認(rèn)識(shí)，并做好解釋工作。根據(jù)《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司的終止并不意味著公司清算義務(wù)和責(zé)任的完全解除。債權(quán)人可以也應(yīng)該以企業(yè)清算義務(wù)人為被告提起訴訟，而提起訴訟的根據(jù)則在于其所應(yīng)承擔(dān)的清算義務(wù)。比如《公司法》第一百八十三條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。”。由此可見，企業(yè)的清算義務(wù)是由清算義務(wù)人（比如公司的股東）承擔(dān)的，清算義務(wù)人必須自行組織清算。在公司法人資格不存的情況下，清算義務(wù)人仍應(yīng)當(dāng)作為民事主體履行其清算的義務(wù)。